红筹结构中的VIE模式

笔者近期整理了2010年赴美IPO企业清单，共计有42家企业（不包括APO买壳上市模式）。其中大多数互联网、教育类公司，几乎都采用了VIE的红筹模式。那么究竟VIE模式是如何建立的，同时是否会触犯相关法律呢？在此，笔者仔细研究了包括诺亚财富、学大教育、麦考林、学而思、环球天下以及搜房网等系列公司的VIE模式，给大家一个简单的操作模式解析。

首先什么叫VIE？

可变利益实体（Variable Interest Entity, VIE）是美国会计准则FIN46法案中关于被投资实体的一个术语。VIE是指被投资企业拥有实际或潜在的经济利益，但该企业本身对此经济利益并无完全的控制权，而实际或潜在控制该经济利益的主要受益人（primary beneficiary）需要将此VIE做并表处理。

VIE模式，2006年以前主要应用于互联网公司的境外私募与境外上市。由于外商直接投资增值电信企业受到严格限制，在而互联网业务在法律上又归属于“增值电信业务”，聪明的基金为了绕开这些限制，发明了协议控制这种交易架构，后来该架构得到了美国GAPP的认可，专门为此创设了“VIE会计准则”，即可变利益实体准则，允许该架构下将被控制的企业报表与境外上市企业的报表进行合并，解决了境外上市的报表问题，故该架构又称“VIE架构”。通过“VIE协议”对内资公司（VIE）的经济利益进行控制，并将其利润转移至外商独资公司（WFOE），从而实现利润纳入上市主体。

VIE一般的做法，即风险投资和个人股东共同在境外成立离岸公司（如开曼公司），作为上市主体。然后离岸公司在境内设立全资外资子公司（WFOE），以签订一系列协议的方式，使得境内公司的利润流入WFOE，从而可以体现在上市主体离岸公司的合并财务报表中。

那么对于企业来说，具体操作是怎么样的呢？笔者归纳了以下5个步骤：

第一步：个人股东设立BVI公司，一般而言，每个股东需要单独设立BVI公司

第二步：以上述BVI公司、风投为股东，设立开曼公司，作为上市主体。

第三步：上市主体设立香港壳公司

第四步：香港壳公司在境内设立外资全资子公司（WFOE）

第五步：WFOE与内资公司签订一系列协议，达到利润转移及符合美国VIE会计准则的标准。

可以看到很多公司一般都是设立开曼公司为上市主体，而在开曼公司下再设立香港公司作为境内全资子公司的母公司，这些有什么讲究呢？笔者查阅了很多资料，整理归纳如下：

开曼设立公司的优势：1）免税收优势2）股份转让低成本优势3）可以在香港和许多地区申请挂牌上市。而BVI公司基本不被任何接受上市。

BVI设立公司的优势： 1）免税收优势 2）资料完全保密，不要求公开财务状况或股东数据 3）注册较为简单，只需要股东和董事各一名（可以是同一个人），15天左右的时间就注册完成。

香港设立公司的优势： 1）具体业务操作方便 2）运营有关的税费比较低

那么VIE模式究竟有没有风险？从公司披露的风险来看，主要有如下风险：

1）政策风险：如果以后出相关政策，界定VIE模式的协议不符合法律程序，公司可能面临处罚。

2）税务风险：采取VIE模式签订协议，将涉及大量的关联交易及转移定价问题及反避税问题。协议的合规性起决定性作用。

3）外汇管制风险：通过协议转移内资企业利润至WFOE，在利润出境时可能面临外汇管制风险。

4）非直接控制风险：由于VIE模式下，上市公司对于内资企业没有股权控制，可能存在经营上无法参与和控制经营管理的问题。注：近期闹得沸沸扬扬的土豆网离婚案，其实就是对内资企业股权的纠纷。

                    最后我们以诺亚财富为例，看看他的股权结构：

                                   再来看看各个公司创立的时间。

                                     学大教育的股权结构图：

                                     安博教育的股权结构图

                                    再来看看学大的公司成立时间

                                    最后附上2010年在美国上市的公司清单。