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【干货】隐名投资、股份代持的风险控制

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【干货】隐名投资、股份代持的风险控制

2016-02-09 牛津法律研究工作室次阅览

一、何为股份代持、隐名投资

  代持股份、隐名投资是指公司实际股东或者出资人由于某种原因或出于某种考虑不便将自己的名字显示在公司工商登记资料中,而是以其他人或组织的名义作为股东办理公司注册及工商登记。此时,实际出自股东为“隐名股东”,而工商登记的股东为“代持股人”或者“显名股东”。

二、为何会出现隐名投资现象

  隐名投资出现的原因很多,比如:真实投资人不便于公开自己的身份,比如机关工作人员或者与公司有关联交易特殊关系的人员;实际出资人不符合法律或者公司章程对公司股东的限制性条件等;实际出资人有意隐瞒自己的身份,不愿意暴漏财富;实际出资人规避被其他债务人追债等等。

三、股份代持、隐名投资的法律风险有哪些

  代持股隐名投资这种情况很常见,出现纠纷也是屡见不鲜,很多隐名投资人哑巴吃黄连,有苦说不出。法律风险的表现如下:

  1、股东地位不被认可。由于公司股东以工商登记为准,因此如果不记载实际股东的姓名,也就为股东权利的行驶设置了障碍。

  2、代持股人恶意损害实际股东的权利,比如擅自出让股权或者滥用表决权。

  3、由于代持股人自身原因导致诉讼而被法院冻结保全或者执行名下的代持股份。

  4、代持股人意外死亡等,则其名下的股权作为财产有可能涉及到继承的法律纠纷。

四、隐名股东如何规避代持的法律风险。

  代持人和实际投资人之间往往是有一定的人身依附或者信任关系的,但经常也是出问题的所在,那么怎么在法律上保障隐名股东的权益呢。

  1、进行股权质押担保。在办理股权代持的同时,可以办理股权质押担保,将代持的股份向实际出资人办理质押担保。这样就确保了代持股人无法擅自将股权向第三方提供担保或者出卖转让。再者,即使由于其他原因,比如法院执行或者继承分割需要变卖股权,实际出资人也可以质押权人的身份,获得优先权。

  2、签订代持股协议约定高额违约责任。由于代持股人是名义上的股东,如果他出现侵犯实际出资人利益的情况,实际出资人是很难事后阻止的。因此,最好在设立代持股时,双方签订明确的代持股协议,对代持股人损害实际出资人的情况应当明确约定违约责任。如果约定了严格的违约责任,那么就会对代持股人的行为予以震慑,加大他违反协议的成本,使其违约行为得不偿失。

  3、明确股东权利的行使方式。代持股人是名义的股东,那么股东权利也只能以他的名义来行使,因此,实际出资人要控制公司,必须约定好股东权利行使方式,比如表决权、分红权、增资优先权等,必须通过实际出资人同意,代持股人必须按照实际出资人的意愿行使股东权利等。这样的约定可以有效保障实际出资人对公司的控制权。

  4、排除代持股人的财产权。这样做的目的是防止代持股人行使其名下股权的财产所有权,如果出现意外死亡、离婚分割等情况时,其代持的股权不是他的个人财产,也就不能作为遗产或者共同财产进行分割。这样就确保了实际出资人的财产所有权。

  5、代持股协议要告知其他股东或者公司的利害关系人。为了防止代持股人在实际出资人不知情情况下擅自行使股东权利,因此代持股协议如果条件许可应当告知公司的其他股东或者由其他股东在协议上书面认可。这样其他股东也可以制止代持股人的违约行为。而且,如果代持股人私下将股权出让给了其他股东,实际出资人也可以其他股东知情而恶意受让为由宣告转让无效而取回股权。

  6、公司设立协议及公司章程中适当限制代持股人的权利。公司设立协议和公司章程是公司的重要文件,如果有代持股,应当在设立协议中予以明确,同时在公司章程中对于代持股的权利行使给予特殊约定。

  7、实际出资人要增强证据意识,注意保存搜集代持股的证据。为了防范万一,实际出资人一方面要签订全面、细致的代持股协议,另一方面要注意搜集保存好证明代持股关系的证据,比如代持股协议、出资证明、验资证明、股东会决议、公司登记资料等。

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