汽车融资租赁公司必须知晓的十大风险点及其应对措施

更新于:2015-11-15  星期日已有 人阅读 信源:沪瀛东律所合伙人作者:张浩字数统计:7446字
关键词汽车融资租赁

一、汽车融资租赁公司发展空间广阔

根据中国汽车工业协会预测,2025 年中国汽车金融业将达到人民币 5250 元 的市场容量,是 2013 年的两倍,而目前汽车行业内普遍认可的中国汽车金融的 渗透率在 20左右,同一数据对比,美国是 70,德国是 60,这一方面说明了 我国的汽车金融业的市场空间巨大,另一方面也说明了我国汽车金融业的发展确 实还需要有很长的一段路要走。

在我国目前的汽车金融行业,商业银行由于有资金和客户资源方面的天然优 势,因此仍占主要位置,但由于汽车信贷只是商业银行很小的业务之一,其对汽 车行业的认识和专业度也较低,而且银行的关注点最主要在于利息,在制造商、 销售商的利益捆绑方面鲜有作为。伴随着 80 后已逐渐成为汽车消费的主力军, 他们对于贷款手续的便利性以及体验度的要求日益提高,作为汽车金融行业的其 他服务主体,如汽车厂商财务公司、汽车金融公司1以及汽车融资租赁公司由于 更接地气将会成为汽车金融行业实现突破式增长的最重要的力量。特别是汽车融 资租赁公司,相比较汽车厂商财务公司以及汽车金融公司在分支机构扩张、品牌 限制、首付比例、融资范围(银行及汽车金融公司融资金额一般仅限于裸车价) 以及交易总成本等方面,更具有广阔的发展空间。

也正是看到了如此巨大的商机,定位于专门从事汽车融资租赁的融资租赁公 司如雨后春笋般出现,一些综合类的融资租赁公司也纷纷转型汽车融资租赁业务。 但是由于汽车作为融资租赁物的特殊性,大部分的融资租赁公司对于汽车融资租 赁业务的操作特别是风险防控方面缺乏系统的了解和认识。本文旨在结合笔者对 汽车融资租赁行业的研究以及服务于汽车融资租赁公司的经验,总结出汽车融资租赁公司的十大风险点,并从实务操作性的角度给出应对措施,希望与汽车融资 租赁业务从业者以及同行进行交流与探讨。

二、汽车融资租赁公司的十大风险点及其应对措施

汽车融资租赁,是指融资租赁公司根据承租人对租赁车辆与供应商的选择, 与供应商签订《车辆买卖合同》购买相应车辆并根据其与承租人签订的《融资租 赁合同》出租给承租人使用,承租人分期向融资租赁公司支付租金,租赁期满, 租金付讫后,出租人将租赁车辆以象征性的价格无条件过户给承租人的交易行为。 上述属于典型的直接融资租赁模式,而承租人将自身已经拥有的车辆出卖给汽车 融资租赁公司并租回使用,分期支付租金,从而达到融资目的的模式,即售后回 租模式。在这两种基本模式下,汽车融资租赁公司的主要风险点及其应对措施总 结如下:
 

(一)遭遇合同诈骗的风险

汽车融资租赁业务的蓬勃发展以及汽车融资租赁公司普遍风控意识不强,给一些不法分子甚至单位铤而走险提供了可乘之机,利用融资租赁业务的特殊性对 汽车融资租赁公司实施合同诈骗。通常手法有虚构自身的经济实力、履约能力及 担保能力、伪造汽车销售发票及机动车登记证、承租人与汽车供应商恶意串通不 提供或者提供与正常价值严重不符的车辆、在回租模式下将车辆重复进行租赁融 资等,骗取汽车融资租赁公司签订相关合同并非法占有所融资金,甚至将所租用 车辆用于倒卖或者抵押牟利。
应对措施:1、对承租人及担保财产、担保人进行充分的尽职调查、分析及核实,除常规的资料信息外,主要关注点还应包括:承租人及担保人的工作单位 及工作稳定性、薪酬、单位职务及社会职务、家庭成员情况及其财力、购买的车 辆是否与本人实际情况匹配、承租人及担保人的征信情况、涉诉情况、被行政处 罚情况等。2、在相关合同条文中明确约定或者单独出具声明,汽车融资租赁公 司将在发现合同诈骗情形时第一时间向公安机关报案,其所提交的所有材料将作 为证据使用,这一点对于惯犯不一定能起到很好的效果,但在一定程度上也能起 到震慑作用;3、保留好相应尽职调查原始资料,在发现合同诈骗时,尽快整理 报案材料并向公安机关报案,在报案的环节上,根据实务经验,除了准备详尽资 料外,最好能通过较短的篇幅或者图形可视化的模式向公安机关描述整个合同诈 骗的过程,以降低公安机关对事实的认定不清而将案件归为民事经济纠纷而拒绝 立案的风险。

(二)租金拖欠的风险

租金拖欠风险是汽车融资租赁业务中最常见的风险,主要是指承租人到期不 能按时或者足额向汽车融资租赁公司交纳租金的行为。
应对措施:发生租金拖欠,承租人给出的理由往往真真假假,汽车融资租赁
公司不能以承租人所描述的理由作为其后续应对措施的依据,建议汽车融资租赁 公司以拖欠时间为依据,将拖欠租金行为的对应措施划分三类:1、关注,此时 公司业务人员应对承租人进行催收并调查拖欠原因;2、严重关注,由公司法务 部门或者律师起草相关函件以公司名义向承租人发出,并告知其法律后果;3、 司法措施,提起诉讼或者仲裁。
除此之外,为避免进一步的损失,承租人在收到汽车融资租赁公司发出的函 件后仍拖欠租金的,建议承租人在安全得到保证的情况下组织力量实施自力救济, 或者在承租人签署具有强制执行效力的融资租赁合同并进行公证的前提下申请 法院强制执行。要达到良好自力救济或者执行效果,在车辆上装有一部或者多部 GPS 系统必不可少,同时根据实务经验,执行时机最好是选择在汽车的行驶途中, 这主要是避开承租人的势力控制范围,避免无谓及非理智的纠缠。

(三)保证金、违约金认定的风险

融资租赁保证金是指为了担保或保证承租人全面及时履行支付租金等应付 款项的义务而由出租人向承租人收取的金钱。保证金并不是我国法律规定的法定担保方式,但是根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题 的司法解释》第 85 条“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形 式特定化后,移交债权人占有作为债权的担保,债务人不履行债务时,债权人可 以以该金钱优先受偿”的规定,当承租人将金钱以保证金的形式特定化后交由汽 车融资租赁公司占有并作为其债权的担保时,该保证金即成了动产质押金,受到 法律保护,而根据双方协议约定,保证金在还有余额的情况下还可转化为预付租 金用作最后几期租金的结算。保证金的性质和作用根据当事人的约定不同而不同, 因此为避免歧义及产生纠纷,在订立保证金条款时应就保证金的作用、金额、支 付方式、是否计息、保存及处置方式等各方面进行明确约定。另外需要说明的是保证金可以与违约金或者定金共存,在汽车融资租赁合同 中不能将保证金、违约金或者定金进行混淆,以免不能全面保护出租人利益。

应对措施:1、在汽车融资租赁合同中,应明确约定保证金的保证范围应包

含车辆修理费、过路费、运管费和车辆罚单款、年检、车船税、逾期未付的租金、 保险费等应由承租人向第三方支付的其他应付费用,同时约定保证金一旦动用, 乙方应于具体确定的日期内补足保证金金额,逾期未补足的即视为乙方根本违约; 2、在实务中,由于违约金金额受到造成的损失 30的上限限制,法院会根据实 际情况作相应调整,而有些时候损失难以认定,因此约定违约定金以及保证金必 不可少。违约定金可以约定为不超过融资租赁合同标的额的 20,在汽车融资租 赁业务中,汽车融资租赁公司的义务相对较轻,定金罚则基本上没有施展余地, 而当承租人不能按照融资租赁合同约定履约时,汽车融资租赁公司可以没收违约 定金,当然是否能全部没收还要视违约的程度而定,这就需要在融资租赁合同中 明确约定属于根本违约的情形。而且违约定金由承租人交纳给出租人,汽车融资 租赁公司具有主动权,该部分保证金亦可约定无息使用,冲抵最后几期租金,如 此可以提高汽车融资租赁公司资金的利用效率,因此违约定金的约定对汽车融资 租赁公司防范风险与提高资金使用率不失为一剂良药。3、虽然违约定金与违约 金只能择一而主张,但是并不是代表在实务中不可以同时约定违约定金与违约金。 因此在约定违约定金的同时,还可在诸如车辆保养、年检配合等方面约定单次的 违约金,发生纠纷时可选择适用,而且如此约定必然会对承租人在心理上造成压 力,在一定程度上有利于保障合同的全面履行。

(四)车辆被无权处分的风险

在直租模式下,汽车融资租赁公司根据承租人的选择购买车辆后,将车辆登 记于汽车融资租赁公司名下,车辆被无权处分的风险较小,但在售后回租模式下 以及即便是基于直租模式,考虑到操作的便利性、税收成本以及后续车辆使用过 程中的责任承担问题等因素,汽车融资租赁公司和承租方往往并不办理车辆过户 手续,或者在购买车辆时将车辆直接登记在承租人名下,甚至有些承租人要求将 购车发票直接以其名义开具,虽然根据《中华人民共和国物权法》、《道路交通安 全法》及《机动车登记管规定》等相关法律法规的规定车辆登记证并不是车辆的 所有权的证明,但这在实际生活中却大大增加了车辆被承租人以出售、抵押、出 质等方式进行无权处分给第三人的风险。
应对措施:1、避免将车辆权证如机动登记证、行驶证、机动车发票等登记 于承租人名下;2、无法避免时,在融资租赁合同中明确约定授权承租人将车辆 抵押给汽车融资租赁公司并在登记机关依法办理抵押权登记;3、在车辆的显著 位置作出标识,足以让第三人在与承租人交易时知道或者应当知道该车辆为租赁 车辆;4、证明第三人不符合善意取得的要件;5、根据《中华人民共和国最高人 民法院关于审理融资租赁合同纠纷适用法律问题的解释》(以下简称“《融资租赁 司法解释》”)第九条的规定,证明第三人属于负有交易时须按照法律、行政法规、 行业或者地区主管部门的规定在相应机构进行融资租赁交易查询的义务主体。

(五)车辆被查封、扣留的风险

租赁车辆涉及刑事案件,被作为犯罪工具、赃物、证据等被公安机关扣留, 或者涉及第三方民事经济纠纷,租赁车辆作为承租人的财产被法院查封、扣押, 上述情况也屡有发生。虽然汽车融资租赁公司可以依据公安部颁布的《公安机关 办理刑事案件程序规定》第六十一条规定要求公安机关在拍摄或者制作足以反映 原物外形或者内容的照片、录像后返还车辆,但实务操作中难度不小。同样,在 租赁车辆涉及承租人与第三方的民事纠纷中被法院保全、查封的情况下,汽车融 资租赁公司无法取回车辆的风险依然存在。
应对措施:1、汽车融资租赁公司应积极争取公安机关及法院对车辆所有权
的认可,包括递交购买合同、发票、融资租赁合同、机动车登记证等一系列证明
 
材料;2、在融资租赁合同中明确约定在上述情形下,汽车融资租赁公司有权解 除合同并要求承租人提前支付全部剩余租金及违约金,及时向承租人发出解除合 同通知书,并要求承担相应责任。

(六)车辆被盗抢、毁损及灭失风险

在汽车融资租赁中,汽车的所有权与使用权分离,虽然汽车的维修、保养、 安全性责任均由承租人承担,车辆被盗、毁损及灭失风险亦由承租人承担,但是 所有权属于汽车融资租赁公司,为充分保障自身权益并从有效控制维权成本的角 度考量,汽车融资租赁公司必须充分重视车辆的被盗抢、毁损及灭失风险。
应对措施:1、要求承租人购买保险,一般实务中,第一年的车辆保险由汽
车融资租赁公司收取费用,代替承租人购买保险,受益人是汽车融资租赁公司。 但第二年开始的保险是由承租人上完保险后,将保险单寄给汽车融资租赁公司, 这就需要汽车融资租赁公司与承租人做好沟通及时续保,同时与有关保险公司保 持良好的沟通,在续保时有任何异常给予提醒。此外,融资租赁合同中必须明确 约定若承租人怠于购买保险,汽车融资租赁公司有权从保证金中扣除相关费用代 为购买。至于保险的种类,除了常规的交强险、车辆损失险外,盗抢险等险种必 不可少。2、目前的 GPS 及 GMS 防盗系统功能也足够强大,汽车融资租赁公司应 该在安装及维护、更换等环节予以充分的关注,通过定期的检查,保证上述防盗 系统正常运行。

(七)被交通行政处罚及被第三人索赔的风险

对于融资租赁车辆在发生交通事故后的风险,同车辆涉及刑事、民事案件而 被查封、扣押的风险有相同之处,也有不同之处。相同之处在于由于对融资租赁 法律关系的不甚了解,致使司法及执法机关在实务中惯性地将涉事车辆当做承租 人所有车辆进行扣押,特别是在一些汽车融资租赁业务中,相关登记并未登记在 汽车融资租赁公司名下时。不同之处在于若汽车融资租赁公司在操作融资租赁业 务时对承租人的认定存在过错,如承租人为自然人时其并未取得机动车驾驶证, 而当承租人为物流企业时,该企业并未取得道路运输经营许可证等资质或者资质 已过有效期等情形下汽车融资租赁公司仍然开展融资租赁业务,汽车融资租赁公 司就需要承担一定的责任。
应对措施:1、在操作融资租赁业务时,对承租人做全面的适格承租调查;2、
 
在融资租赁合同中明确约定,承租人符合使用租赁车辆并开展相关业务的一切资 质条件,并承诺由于该原因导致的一切损失及索赔均由其承担,若汽车融资租赁 公司承担责任的,事后可向其进行追偿;3、积极与交通执法机关进行沟通协调, 争取其对车辆所有权的认可进而做出合理处置措施;4、与交警指挥中心或者车 辆管理所保持良好合作关系,在出现公司所有车辆号码的违规、过户等事项时能 及时通知到公司。

(八)车辆质量瑕疵风险

在汽车融资租赁业务中,汽车融资租赁公司是基于承租人对车辆及供应商的 而选择而购买车辆交由承租人使用,汽车融资租赁公司仅收取租金,供应商直接 向承租人进行交付并由承租人进行验收确认,汽车融资租赁公司并不对车辆的质 量承担任何责任,除非有证据证明其对承租人选择车辆或供应商进行了干扰,这 在一些厂商系的汽车融资租赁公司开展业务的过程中发生的概率更高。
应对措施:1、在融资租赁合同中明确约定汽车融资租赁公司并未干涉承租
人对租赁物及供应商的选择,车辆质量瑕疵与其无关,承租人不得以此为借口拒 绝履行交纳租金的义务。2、在实务中,一些汽车融资租赁公司为规避风险也为 操作的便利性,会采用委托购买的方式,委托承租人购买车辆,根据委托代理原 理,代理人的代理效果最终归于被代理人即汽车融资租赁公司,但是购买过程中 的行为却是由承租人做出,其作为受托方充分行使其对车辆和供应商的选择权和 确定权,依据自己的技能独立自主选定向供应商购买车辆。通过上述操作,能有 效防范汽车融资租赁公司出现因干扰承租人的选择权而带来的相应责任。

(九)“营改增”带来的税收风险

根据财税[2013]37 号《关于在全国开展交通运输业和部分现代服务业营业 税改征增值税试点税收政策的通知》(简称“37 号文”)的规定(已由财政部、 国家税务总局于 2013 年 12 月 9 日联合下发的《关于将铁路运输和邮政业纳入营业税改征增值税试点的通知》,简称“106 号文”替代),从 2012 年 1 月 1 日在 上海开始试点的交通运输业及部分现代服务业营业税改征增值税试点已经在 2013 年 8 月 1 日扩展到全国范围。汽车融资租赁作为有形动产租赁,属于营改 增的试点范围。“营改增”后,汽车融资租赁中直租模式业务的税率实际从 5提 高到 17,但是购买汽车环节的增值税可以抵扣,实际税负并未随着税率大幅提升。然而在回租模式中,由于承租人出售车辆的行为不征收增值税也不征收营业 税导致承租人不一定愿意开具发票,对于承租人为自然人的更不可能开具,汽车 融资租赁公司也就无法进行进项税的抵扣。

应对措施:1、加强对财务部门的工作要求,对税收政策以及当地税务机关的操作口径的作充分了解和沟通,此外,财务部门必须根据“106 号文”的规定 扣除承租人收取的车辆本金价款后以及对外支付的借款利息(包括外汇借款和人 民币借款利息)、发行债券利息后的余额计算销售额;2、直租模式中要求供应商 开具积极要求回租模式业务中的承租人(亦为供应商)开具发票,因为根据“106 号文”的规定,虽然不得开具增值税专用发票,但可以开具普通发票,这有利于 确定车辆本金价款金额,即使不开具发票也应要求其开具相应收据。

(十)资金来源单一的风险

汽车融资租赁公司特别是内资试点的公司开展业务最大的障碍就是资金的来源问题。由于银行贷款的收紧以及利率原因,汽车融资租赁公司为实现机构的 全国网络化布局以及进一步拓展业务市场,如何解决好资金来源单一的问题成为 了亟待突破的瓶颈。
应对措施:1、增资扩股,积极寻求资金实力强劲的投资人入股;2、租赁资产证券化,即将汽车融资租赁公司根据自身融资租赁形成的未来收益债权情况 选择证券化目标,组成资产池并将资产池资产打包真实出售给计划管理人(一般 为券商),计划管理人通过设立专项资产管理计划通过证券交易所发行受益凭证, 发行的收入向汽车融资租赁公司支付购买价格,从而实现公司的融资;3、融资 租赁集合信托以及租赁资产收益权受让集合信托,均是通过信托公司来实现融资, 区别在于前一种模式下,信托公司与汽车融资租赁公司属于债权债务的法律关系,后一种模式为汽车融资租赁公司将融资租赁形成的债权收益权转让给信托公司, 同时汽车融资租赁公司承担按条件回购的责任;4、融资租赁保理,即汽车融资 租赁公司并将应收租金转让给银行或保理商,银行或保利商向承租人收取租金并 保留或者不保留对出租人追索权的融资方式;5、发行债券,根据汽车融资租赁 公司性质的不同选择在不同的交易场所,如银行间市场、境内外证券交易所发行 金融债券或者公司债券等金融工具进行融资;6、境外融资,利用自贸区的特殊 优惠政策,实现境外融资,目前上海自贸区内的汽车融资租赁公司可开立跨境人民币专户,向境外借取跨境人民币贷款,额度采取余额制管理,上限不超过实缴 资本×1.5 倍×宏观审慎政策参数,借用期限 1 年(不含)以上。

三、结语

实际上,汽车融资租赁公司在正常业务的开展以及运营过程中的风险远远不止以上十点,特别是目前融资租赁的法律法规并不健全,虽然近几年融资租赁 已经越来越受到关注,但是相关机构和主体对融资租赁的认识还不足,加上汽车 融资租赁的特殊性,使得汽车融资租赁公司的风险控制工作难度加大,因此欢迎 汽车融资租赁从业人员以及同行进行交流,共同探讨有关话题。

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